深圳刑事辯護律師，朋友圈集贊體驗“開房服務”是否屬于賣淫嫖娼？

       【深圳法律顧問 案例】

　　一哥們和一小姐開房，被抓現行，帶回審查。小姐支支吾吾，不肯配合。遂審問哥們：“說！你付了多少嫖資？”哥們大呼冤枉，答道：“轉發(fā)朋友圈點贊，湊夠68個贊免費體驗，我好不容易湊夠，這也算嫖娼？！”

　　 【問題】

　　案例中轉發(fā)朋友圈集贊免費體驗開房的行為是否屬于治安管理處罰法規(guī)定的賣淫嫖娼行為？

　　 【討論分析】

　　根據治安管理處罰法第六十六條的條文釋義：本條第一款規(guī)定的“賣淫”，是指以牟利為目的，通過出賣自身肉體與他人進行金錢財物交易的行為。具體說就是與他人發(fā)生性關系以獲取金錢財物的行為。本條規(guī)定的“嫖娼”是指通過金錢與從事賣淫的人進行性交易的行為。具體說就是用付出金錢的方式換取與賣淫人員進行性活動的行為。從上述釋義，我們可以給賣淫嫖娼一個簡潔清晰的定義：賣淫嫖娼是指不特定的同性之間或異性之間以金錢、財物為媒介發(fā)生性關系的行為，簡稱性交易或性買賣。

　　 原本認為，這是一個簡單適法事例，但覺得事例本身挺有喜感，于是將本例發(fā)在同仁群里以供觀瞻和討論。驚奇地的發(fā)現，有意思的觀點其實還挺多，當然很多是與適用法律無關的觀點，這里就不提出來了。僅僅將有代表性的法律觀點挑出來。

　　有觀點指出，這是非典型性賣淫嫖娼，原因是點贊是也是一種交易，是新的交易方式。

　　也有觀點認為，這是你情我愿的普通開房事例，算不得賣淫嫖娼。哥們（姑且稱之為甲男）的轉發(fā)朋友圈集點贊只是一種向女方（稱乙女）的求愛行動（集贊達到68個是乙女設定的表示愛意程度的標準），此種行為類同于男女朋友一起吃飯后開房，不能吧吃飯的費用當成嫖資一樣，并不能把所有的支付費用或類似支付費用都理解為交易。這一觀點頗受男同胞們支持，那點心思，你懂的，況且也的確沒有支付金錢嫖資，并未違返治安管理處罰法關于賣淫嫖娼的條文釋義。

　　私以為，就現行法律規(guī)定及其本旨，同意將前述事例行為認定為賣淫嫖娼行為的觀點。理由如下：

　　 其一、從乙女的行為分析。乙女通過發(fā)布朋友圈發(fā)布集贊免費體驗鏈接方式進行宣傳，雖然無法切確洞察其個人的主觀真實意思，但從客觀效果上（主觀意思客觀化）來說，可認定其意思表示（目的）在于提高性交易率，屬于典型的廣告招嫖行為，是達成賣淫嫖娼交易的重要手段之一，從這個角度來說 ，定性為賣淫無可厚非。

　　 其二、從甲男的行為分析。其雖未直接支付嫖資，現實上其也沒有金錢、財物的減損，但其通過朋友圈轉發(fā)招嫖廣告鏈接，贏取點贊，間接為招嫖女（乙女）廣而告之，可以認定為其以自身勞動（精力）投入（轉發(fā)集贊活動）變相地支付了嫖資。該嫖資包含了集贊所花費的時間精力成本、廣告報酬以及因廣告后提高嫖娼收益的一定比例。從這個角度分析，可以認定甲男支付了嫖資。

　　 由上分析，甲男乙女應當接受治安管理處罰法的處罰。但由此帶來的問題或風險是：（姑且不討論賣淫嫖娼是否真的對社會造成重大危害）公權對此類情形的干涉是否會過分的介入私人生活？

　　 微信朋友圈的發(fā)展，一定程度上體現了現代科技的進步，招嫖手段也不斷創(chuàng)新，當然需要法律法規(guī)的正當規(guī)制，然而法律滯后的特點，使我們在應對新興事物時有時候顯得有些手足無措，這時就需要對法律作出新的解讀。在體制框架約束之內，對法律文字的理解和解釋雖不應武斷突破，但適度地彈性解釋則應予準許。