來(lái)源：《檢察日?qǐng)?bào)》，2020年10月19日。作者：金懿，上海市浦東新區(qū)人檢察院。

        近年來(lái)，隨著我國(guó)移動(dòng)網(wǎng)絡(luò)社交、移動(dòng)網(wǎng)絡(luò)支付的不斷普及，社會(huì)交往方式、錢(qián)款支付方式越來(lái)越便利，但另一方面，詐騙類(lèi)犯罪案件數(shù)量呈現(xiàn)飆升趨勢(shì)。隨著詐騙類(lèi)犯罪案件辦理數(shù)量的增多，案件的司法實(shí)務(wù)辦理面臨一個(gè)更加棘手的問(wèn)題，那就是在目前的法律、司法解釋框架下，詐騙類(lèi)案件犯罪分子積極退贓退賠無(wú)法成為其減輕處罰的法定事由，而這將帶來(lái)一系列的負(fù)面效應(yīng)。筆者認(rèn)為，詐騙類(lèi)犯罪存在著區(qū)別于其他類(lèi)型犯罪的特殊之處，犯罪行為人案發(fā)后積極退贓退賠應(yīng)當(dāng)成為減輕處罰的事由。

        一、被害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益是詐騙類(lèi)犯罪侵犯的首要法益。

        首先，詐騙類(lèi)犯罪與其他犯罪保護(hù)法益方面存在差別。不同罪名所保護(hù)的法益各不相同，所以無(wú)論是立法還是司法，都應(yīng)當(dāng)充分考慮不同罪名所保護(hù)法益的不同特點(diǎn)，并對(duì)之設(shè)置相對(duì)合理的配套制度和措施。如果一項(xiàng)行為侵害了被害人財(cái)產(chǎn)權(quán)以外的其他法益，如人身安全、社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序，犯罪行為人犯罪后即使對(duì)被害人進(jìn)行充分經(jīng)濟(jì)賠償，也并不足以彌補(bǔ)該犯罪行為對(duì)其他法益帶來(lái)的侵害或危險(xiǎn)。但詐騙類(lèi)犯罪，在案發(fā)后行為人如果能向被害人全額退賠，可以極大彌補(bǔ)被害人受損的財(cái)產(chǎn)法益，“積極退賠減刑”存在一定的法理基礎(chǔ)。

        其次，退賠退贓是被害人最迫切的需求。實(shí)踐中，詐騙類(lèi)案件尤其是數(shù)額特別巨大的詐騙類(lèi)案件，有相當(dāng)一部分被害人會(huì)不斷向司法機(jī)關(guān)表達(dá)想要得到退賠的訴求，甚至有被害人提出只要行為人可以退賠，哪怕不對(duì)其刑事處罰都可以。雖然詐騙類(lèi)犯罪都屬于公訴罪名而非自訴罪名，但國(guó)家在運(yùn)用法律懲治這類(lèi)罪名時(shí)也應(yīng)當(dāng)充分傾聽(tīng)被害人的訴求，考慮被害人的感受和恢復(fù)社會(huì)秩序的需求。

        二、能夠減輕處罰才能推動(dòng)積極退賠退贓。

        首先，詐騙類(lèi)犯罪“數(shù)額特別巨大”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有待調(diào)整。詐騙類(lèi)犯罪的犯罪數(shù)額是典型的和國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展呈完全正相關(guān)的一類(lèi)犯罪，在我國(guó)經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的情況下，幾年前司法解釋規(guī)定的量刑檔次可能已存在因過(guò)低而不太適應(yīng)目前司法實(shí)踐的狀況，尤其是在諸如上海、深圳這樣的經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)，詐騙類(lèi)犯罪案件具有“數(shù)額特別巨大”“十年以上有期徒刑”的特征已經(jīng)愈發(fā)明顯。在所有刑事案件重罪案件中，詐騙類(lèi)犯罪已占較高的比例，這種現(xiàn)狀不僅是因?yàn)樵p騙犯罪帶來(lái)的危害特別嚴(yán)重，也可能反映了詐騙罪“數(shù)額特別巨大”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)需要與社會(huì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)緊密聯(lián)系。

        其次，不能減輕處罰帶來(lái)不利影響。

        一是不能減輕處罰不利于推動(dòng)退贓退賠工作。由于積極退賠并非刑法規(guī)定的法定減輕事由，目前詐騙類(lèi)犯罪案發(fā)后積極退賠的只能認(rèn)為屬于酌定事由酌情從輕處罰，而不能減輕處罰，即除非犯罪行為人另外具有自首、立功、從犯、未遂等法定減輕事由，在量刑時(shí)不能“減檔處罰”。這意味著犯罪行為人在詐騙、合同詐騙犯罪達(dá)到“數(shù)額特別巨大”后，即使全額退賠依然要被判處十年以上有期徒刑，客觀上極大打擊了犯罪行為人或其家屬積極退賠的意愿——反正最終都要被判處十年以上刑罰，最高一般也就是十二三年，沒(méi)有必要舉全家之力進(jìn)行退賠。實(shí)踐中，有些詐騙類(lèi)案件中犯罪行為人具有隱匿財(cái)產(chǎn)的情況，而有些是犯罪行為人家屬具有相當(dāng)?shù)呢?cái)力，如果退賠可以對(duì)犯罪行為人的最終量刑帶來(lái)實(shí)質(zhì)性的影響，這些案件是具有相當(dāng)大的退賠可能性的，被害人的財(cái)產(chǎn)損失也很可能得到彌補(bǔ)。但目前的立法、司法解釋極大地消解了犯罪行為人及其家屬退賠的積極性，不利于對(duì)被害人的彌補(bǔ)，與“恢復(fù)性司法”理念也不甚相符。

        二是不能減輕處罰也不利于退贓退賠后的公平處理。司法實(shí)踐中，目前也發(fā)生了一些達(dá)到“數(shù)額特別巨大”檔的詐騙案件，犯罪行為人或其家屬幫助積極退賠，乃至已全額退賠、數(shù)倍退賠后最終仍被判處十年有期徒刑檔次的案件。這種處理對(duì)于后續(xù)犯罪行為人的積極改造或是社會(huì)教育示范效應(yīng)來(lái)說(shuō)，或者是對(duì)司法機(jī)關(guān)的正面形象來(lái)說(shuō)，都會(huì)帶來(lái)負(fù)面影響。

        退贓退賠減輕處罰可與認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度有機(jī)結(jié)合。“數(shù)額特別巨大”檔退賠退贓無(wú)法減輕處罰，會(huì)導(dǎo)致這些案件很難適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬程序。如果積極退賠退贓可以成為法定減輕事由，就架起了犯罪行為人“回頭是岸”的一道虹橋。積極退賠即使不能免除處罰，但如果可以實(shí)質(zhì)性減輕犯罪行為人處罰的，犯罪行為人及其家屬一般在有能力的情況下均會(huì)盡力為之。

        在犯罪行為人及其家屬已有強(qiáng)烈退賠減刑意愿的情況下，說(shuō)服犯罪行為人以良好態(tài)度進(jìn)行認(rèn)罪認(rèn)罰應(yīng)是一件比較容易的事情。積極退賠又認(rèn)罪認(rèn)罰從而減輕處罰，對(duì)于被害人來(lái)說(shuō)得到了極大經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，對(duì)于犯罪行為人來(lái)說(shuō)得到了實(shí)質(zhì)性的量刑從寬，對(duì)于司法機(jī)關(guān)來(lái)說(shuō)也能減輕相當(dāng)大的辦案難度和壓力，對(duì)于社會(huì)來(lái)說(shuō)起到了良好的示范效應(yīng)和教育作用，這是多贏的局面。積極退贓退賠如果可以成為法定減輕事由，將與認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度產(chǎn)生共振效果。