曹某某強(qiáng)奸案一審辯護(hù)詞

尊敬的審判長(zhǎng)、人民陪審員：
依照法律規(guī)定，廣東君言律師事務(wù)所接受本案被告人曹某某父親曹某的委托，指派我擔(dān)任本案被告人曹某某的辯護(hù)人，參與本案訴訟活動(dòng)。開(kāi)庭前，我查閱了本案案卷材料，依法會(huì)見(jiàn)了被告人，進(jìn)行了必要的調(diào)查并參與庭審，對(duì)本案有了全面、準(zhǔn)確的認(rèn)識(shí)�，F(xiàn)辯護(hù)人根據(jù)本案的事實(shí)和法律，具體辯護(hù)意見(jiàn)如下，望合議庭采納。
一、偵查機(jī)關(guān)對(duì)被告人曹某某所作的第一次訊問(wèn)筆錄及曹某某在被害人李某某受傷照片上所寫(xiě)的文字（見(jiàn)證據(jù)材料卷第一分冊(cè)第88頁(yè)）系非法證據(jù)，依法應(yīng)予以排除，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
首先，從偵查機(jī)關(guān)提供的對(duì)被告人曹某某第一次訊問(wèn)的同步錄音錄像顯示，偵查機(jī)關(guān)辦案人員在對(duì)被告人曹某某進(jìn)行訊問(wèn)時(shí)存在誘供、訊問(wèn)筆錄記錄的內(nèi)容與被告人曹某某的供述不一致、沒(méi)有記載被告人曹某某的辯解以及單人訊問(wèn)等違法情形。
其次，被告人曹某某在庭審中多次供述，其在被害人李某某受傷的照片上書(shū)寫(xiě)的文字系偵查機(jī)關(guān)的辦案人員寫(xiě)在A4紙上后，辦案人員要求被告人曹某某抄寫(xiě)的。從訊問(wèn)同步錄音錄像的視頻可以看出，偵查機(jī)關(guān)為掩飾這一違法、誘供行為，故意將曹某某抄寫(xiě)該文字及簽訊問(wèn)筆錄的同步錄音錄像的視頻予以了刪除。
第三，偵查機(jī)關(guān)的辦案作為證人出庭作證，但出庭的證人以深圳市公安局龍崗分局的一個(gè)內(nèi)部指引規(guī)定為由，不接受當(dāng)事人及辯護(hù)人的提問(wèn)，證人出庭沒(méi)有對(duì)偵查機(jī)關(guān)在對(duì)被告人曹某某的第一次訊問(wèn)中存在的違法行為進(jìn)行合理的、符合法律規(guī)定的說(shuō)明。
《刑事訴訟法》、《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》、《公安機(jī)關(guān)訊問(wèn)犯罪嫌疑人錄音錄像工作規(guī)定》等對(duì)公安機(jī)關(guān)偵查人員如何訊問(wèn)犯罪嫌疑人、如何記載訊問(wèn)筆錄、如何對(duì)訊問(wèn)犯罪嫌疑人錄音錄像均有嚴(yán)格、明確的規(guī)定。但在本案中，偵查人員對(duì)被告人曹某某的第一次訊問(wèn)完全違反了前述相關(guān)規(guī)定。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全部、司法部《關(guān)于辦理刑事案件嚴(yán)格排除非法證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》，偵查機(jī)關(guān)對(duì)被告人曹某某第一次訊問(wèn)所制作的訊問(wèn)筆錄及被告人曹某某在被害人李某某受傷照片上所寫(xiě)的文字系非法證據(jù)，依法應(yīng)當(dāng)予以排除。
二、認(rèn)定被告人曹某某違背被害人李某某的意志而強(qiáng)行發(fā)生性行為的證據(jù)不足。深圳刑事辯護(hù)律師
根據(jù)我國(guó)刑法第236條等法律及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，強(qiáng)奸罪是指違背婦女意志、使用暴力、脅迫或以其他手段，強(qiáng)迫婦女發(fā)生性行為。因此，構(gòu)成強(qiáng)奸罪（既遂）必須同時(shí)滿足三個(gè)法定要件，一是要違背婦女意志，二是要使用了暴力、脅迫或其他手段使婦女無(wú)法抗拒，三是發(fā)生了性交。而發(fā)生性行為時(shí)婦女的意志究竟如何，具有強(qiáng)烈的主觀性。在強(qiáng)奸案中，是否違背婦女意志，是確定案件性質(zhì)，正確適用法律的前提和基礎(chǔ)。意志是人的一種心里狀態(tài)，通過(guò)人的言行表現(xiàn)出來(lái)。對(duì)于強(qiáng)奸案中的被害人，如何確定其案發(fā)時(shí)的意志，不能僅憑被害人事后的指控予以確定。故在判斷發(fā)生性行為時(shí)是否違背了婦女的意志應(yīng)結(jié)合男女雙方的關(guān)系、性交、時(shí)間、地點(diǎn)、背景、女方性交后的反應(yīng)、心理態(tài)度及報(bào)案的時(shí)間等各種因素進(jìn)行綜合分析。具體到本案：
首先，從被告人曹某某與被害人李某某的關(guān)系看，雙方在同一家公司工作，被告人還是被害人的直接上司，雙方有著較為密切的工作關(guān)系。另外，從被告人與被害人的微信聊天記錄看，李某某于2017年3月17日晚上22時(shí)11分時(shí)主動(dòng)發(fā)微信告訴曹某某，其新買(mǎi)了一雙白色的高跟鞋，并將穿鞋的照片發(fā)給曹某某（見(jiàn)證據(jù)材料卷第一分冊(cè)第28頁(yè)、29頁(yè)、74頁(yè)、75頁(yè)）。被害人買(mǎi)了一雙高跟鞋都要主動(dòng)告知被告人，可見(jiàn)被告人曹某某與被害人李某某的關(guān)系較為親密。
其次，被害人是主動(dòng)送被告人回家。1、被告人、被害人與他人在酒吧喝酒結(jié)束后，雙方共乘同一輛出租車(chē)離開(kāi)。根據(jù)證人陳艷在2017年3月21日22時(shí)57分至2017年3月21日23時(shí)26分的詢問(wèn)筆錄陳述，被害人李某某喝的酒并不多，散場(chǎng)走的時(shí)候李某某還是有意識(shí)的。在被害人李某某還有意識(shí)的情況下，不論被害人聲稱回其表姐位于香蜜時(shí)代的家（見(jiàn)李某某2017年3月21日18時(shí)45分至2017年3月21日20時(shí)42分的詢問(wèn)筆錄），還是回其位于清湖的住所，因路線不同，被害人不應(yīng)與被告人乘坐同一輛出租車(chē)�？梢�(jiàn)，李被害人與被告人乘坐同一輛出租車(chē)，是要送醉酒的被告人回家。2、被害人在與被告人2017年3月21日12時(shí)34分的微信聊天中（見(jiàn)證據(jù)材料卷31頁(yè)），稱她是被告人的助理，要對(duì)被告人的安全負(fù)責(zé)。另外，被告人曹某某在2017年3月22日16時(shí)00分至2017年3月22日16時(shí)31分的訊問(wèn)筆錄及2017年3月27日16時(shí)22分至2017年3月27日16時(shí)51分的訊問(wèn)筆錄中均供述稱是被害人送其回家�？梢耘袛�，被害人作為被告人的助理，將醉酒后的被告人送回了家。
第三，被害人的行為表明有在被告人家過(guò)夜的意思。據(jù)被害人的陳述及被告人的供述可知，雙方乘車(chē)到了被告人居住的布吉龍珠花園后，相互攙扶下車(chē)，一同回到曹某某位于龍珠花園8棟14B的家中，并直接進(jìn)入被告人曹某某的臥室。另?yè)?jù)證人藍(lán)麗巧在2017年3月24日15時(shí)06分至2017年3月24日15時(shí)42分詢問(wèn)筆錄（見(jiàn)證據(jù)材料卷99頁(yè)）中證實(shí)，被告人與被害人直接進(jìn)入了曹某某的臥室，后被告人從臥室出來(lái)上洗手間。這期間被害人均沒(méi)有離開(kāi)被告人的臥室，且證人藍(lán)麗巧還聽(tīng)到被害人說(shuō)要卸妝，不卸顯老。由此表明，被害人送被告人回家后，沒(méi)有打算離開(kāi)，至少剛到被告人家的時(shí)候沒(méi)有打算離開(kāi)。
第四，被害人聲稱其有大聲呼救，如果被害人大聲呼救，在居民區(qū)，且夜深人靜的時(shí)候，肯定會(huì)有人聽(tīng)到的，但在客廳的證人藍(lán)麗巧未在證言中表示聽(tīng)到過(guò)被害人呼救。公安機(jī)關(guān)在補(bǔ)充偵查時(shí)，通過(guò)走訪曹某某的鄰居，周?chē)�的鄰居也表示沒(méi)有聽(tīng)到被害人的呼救聲。
第五，如果被害人不同意與被告人發(fā)生性關(guān)系，以當(dāng)時(shí)被害人穿著的衣物來(lái)看，如果被告人強(qiáng)行脫掉被害人的所有衣物，必然會(huì)導(dǎo)致衣物破損。但沒(méi)有證據(jù)顯示被害人的衣物有破損。
第六，從被告人供述雙方發(fā)生性行為時(shí)被害人躺在床上，被告人跪在床上，被害人并未反抗，只是因被告人陰莖接觸被害人下體時(shí)，被害人感覺(jué)疼痛，因而將被告人推開(kāi)。從雙方發(fā)生的性行為的姿勢(shì)來(lái)看，被害人沒(méi)有反抗的意圖。
第七，案發(fā)后，被害人并未第一時(shí)間報(bào)警。其在2017年3月21日13時(shí)通過(guò)微信問(wèn)被告人 “你想想自己每年賺多少錢(qián)”（見(jiàn)證據(jù)材料卷39頁(yè)、81頁(yè)），并向被告人明確表示“要么你蹲監(jiān)獄，要么就高額賠償”（見(jiàn)證據(jù)材料卷38頁(yè)、85頁(yè)）。從被害人的這一行為看出，被害人是因?yàn)樗饕�高額賠償不成后才報(bào)案。
第八，本案發(fā)生在被告人的家中，在有家人在家的情況下，特別是有女性家屬的情況下，按常理被告人也不會(huì)違背被害人的意志強(qiáng)行與被害人發(fā)生性關(guān)系。
結(jié)合上述分析，僅憑被害人事后主觀指控，難以認(rèn)定被告人違背其意志與其發(fā)生性行為，不排除被害人自愿與被告人發(fā)生性關(guān)系。
三、現(xiàn)有證據(jù)不足以認(rèn)定被告人曹某某使用暴力、脅迫或以其他手段使被害人達(dá)到不能反抗的情形。
1、現(xiàn)有證據(jù)僅有被害人的陳述指控被告人有捂嘴、掐脖子、恐嚇的行為，但被告人的供述一直否認(rèn)其有這些行為，也沒(méi)有其他證據(jù)證實(shí)被告人有這些行為。另外，被害人左上臂的軟組織挫傷形成的時(shí)間和原因不能確定，現(xiàn)有證據(jù)不能認(rèn)定被害人左上臂的軟組織挫傷系被告人曹某某所致。因此，被害人左上臂的軟組織挫傷與本案不具有必然的關(guān)聯(lián)性，不能因?yàn)楸缓θ俗笊媳鄣膫�就認(rèn)定該傷系被告人所為，進(jìn)而認(rèn)定被告人有使用暴力的行為。
2、被害人雖有醉酒，但尚未醉酒至神志不清、喪失意識(shí)，對(duì)非法性侵害處于不知反抗、不能反抗的狀態(tài)。證人陳艷的證言證實(shí)，被害人喝的酒并不多，散場(chǎng)走的時(shí)候李某某還是有意識(shí)。證人藍(lán)麗巧在2017年3月24日15時(shí)06分至2017年3月24日15時(shí)42分的詢問(wèn)筆錄中陳述“就知道他們喝酒了，多少有意識(shí)，應(yīng)該算清醒。”另外，被告人所住的龍珠花園物業(yè)的監(jiān)控錄像顯示，雖然被告人牽著被害人的手，但被害人還可以自主行走，并非爛醉如泥，被害人僅在進(jìn)電梯后蹲下，出電梯時(shí)由被告人攙扶。
四、現(xiàn)有證據(jù)難以認(rèn)定被告人與被害人確實(shí)發(fā)生了性交行為。
被害人稱被告人的陰莖在其陰道抽插了大概有十多分鐘，但被害人的陳述與被告人的供述不符，也缺乏客觀證據(jù)予以佐證。深圳法律顧問(wèn)
1、被害人的陳述與被告人的供述有一個(gè)細(xì)節(jié)是一致的，那就是被告人的陰莖是半硬狀態(tài)，也就是未完全勃起。試想，在沒(méi)有撫摸，被害人未產(chǎn)生性欲，被害人的陰道沒(méi)有因性欲產(chǎn)生分泌物情況下，考慮被害人的反抗，被告人在陰莖半硬的狀態(tài)下不可能插入被害人的陰道。
2、根據(jù)常理，性行為持續(xù)十多分鐘，女方的陰道必然會(huì)產(chǎn)生分泌物，同時(shí)男方陰莖也會(huì)因性興奮流出透明液體（前列腺會(huì)分泌前列腺液）。但被害人提供給公安機(jī)關(guān)擦拭的陰道的紙巾及案發(fā)時(shí)被害人所穿的內(nèi)褲均沒(méi)有檢測(cè)到被告人的DNA信息。
因此，被告人是否真正將陰莖插入被害人的陰道，雙方是否真正發(fā)生性行為，現(xiàn)有的證據(jù)不足以認(rèn)定。
綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為，被告人主觀上沒(méi)有強(qiáng)奸的故意，客觀上也沒(méi)有采取暴力、脅迫或其他手段，通過(guò)分析也無(wú)法得不出“違背被害人意志”的結(jié)論，客觀上也無(wú)法確定被告人與被害人發(fā)生了性關(guān)系。我國(guó)法律對(duì)定罪的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)是“事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分”，也就是追求“客觀真實(shí)”的證明標(biāo)準(zhǔn)，顯而易見(jiàn)，本案的證據(jù)完全不能符合“客觀真實(shí)”的定罪證明標(biāo)準(zhǔn)。辯護(hù)人請(qǐng)求人民法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百九十五條第三項(xiàng)之規(guī)定：“證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無(wú)罪判決。”

廣東君言律師事務(wù)所
律師：陸慧
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